Por: Anthony J. Enea, Esq.
Quando nasce uma criança, muitos pais e avós começam o processo de planeamento para a educação dessa criança e outras necessidades. Quer seja no aniversário, baptismo, bar/bat mitzvah, comunhão ou confirmação da criança, estes eventos apresentam a oportunidade de presentear a criança menor. Contudo, a questão que inevitavelmente se coloca é se uma conta de custódia deve ser utilizada para guardar o dinheiro doado à criança menor.
P>Prior a 1 de Janeiro de 1997, os pais e avós em Nova Iorque poderiam utilizar uma conta regida pela Lei de Presente Uniforme para Menores (“UGMA”). Uma conta UGMA era uma conta de custódia onde um pai ou avô podia irrevogavelmente oferecer em benefício de uma criança menor (menor de 18 anos).
Em 1 de Janeiro de 1997, a UGMA foi revogada em Nova Iorque pela promulgação da Lei Uniforme de Transferências para Menores (“UTMA”). A UTMA também permitiu a qualquer pai ou avô estabelecer contas de custódia para uma criança menor (em Nova Iorque, a idade da Maioria para todas as contas UTMA é de vinte e um (21) anos de idade, a menos que, o doador/transferente estipule especificamente que a idade de maioridade é de dezoito (18) anos). Além dos pais e avós, qualquer outro adulto pode também fazer a transferência para uma criança menor e qualquer adulto ou banco/empresa de confiança pode agir como depositário da conta.
p>O título da conta em substância deve indicar “John Smith (nome do depositário) como depositário de David Smith (o menor) ao abrigo da Lei Uniforme de Transferências para Menores de Nova Iorque”. A nomeação pode nomear uma ou mais pessoas como depositários substitutos no caso do primeiro depositário nomeado morrer ou não puder servir.
Após um presente ser feito para uma conta UTMA, a conta é irrevogável. Os fundos depositados na conta não podem ser devolvidos ao doador/transferente que transferiu o dinheiro ou activos (acções, títulos, etc…). Contudo, o Depositário pode utilizar os fundos da conta para a utilização e benefício do menor em qualquer montante que o Depositário considere aconselhável sem ordem judicial e sem qualquer consideração pelo dever ou capacidade do Depositário pessoalmente, ou de qualquer outra pessoa para apoiar o menor, e sem consideração pelos bens e rendimentos do menor. Durante o período de existência da conta de custódia, o Tutor deve recolher, deter, gerir, investir e reinvestir os bens de custódia de acordo com o padrão de cuidado que seria observado por uma pessoa prudente que lidasse com os bens de outra pessoa. O tutor deve, em qualquer momento, manter os bens de custódia separados e distintos de todos os outros bens.
A utilização de uma conta de custódia também resulta na obrigação de imposto sobre o rendimento de quaisquer juros e dividendos a ser tributado à criança que, na maioria dos casos, se encontra num escalão fiscal inferior ao do pai/mãe tutor e/ou avô.
A criança menor não tem acesso ou controlo sobre os bens/monumentos na conta de custódia até atingir a idade de vinte e um (21) anos. Quando o menor atingir a idade de 21 anos, o dinheiro/activos na conta de custódia deve ser entregue à criança. É a criança menor que completa vinte e um (21) anos de idade que resulta na cunhagem da frase “UTMA Regret”. Infelizmente, com demasiada frequência um número significativo de crianças de vinte e um (21) anos de idade não tem maturidade ou perspicácia financeira para assumir o controlo e gerir uma quantia significativa de dinheiro. Além disso, há muitos problemas potenciais que surgem durante a vida de uma criança e que são imprevistos no momento em que os fundos são doados para uma conta UTMA. Por exemplo, a criança pode ser diagnosticada com uma deficiência de desenvolvimento e/ou de aprendizagem ou a criança pode ter problemas com a lei e/ou desenvolver um vício em drogas e/ou álcool. Se estes tipos de circunstâncias surgirem, os fundos doados ao menor ainda ficarão disponíveis para o menor aos 21 anos de idade, e podem dificultar a ajuda estatal ou federal que de outra forma estaria disponível para um indivíduo deficiente ou, infelizmente, permitirá a disponibilização de fundos para promover uma dependência de drogas ou álcool. Mesmo que a criança não tenha uma deficiência grave de desenvolvimento e/ou dependência, o simples facto de poder ser financeiramente irresponsável e esbanjar o dinheiro e bens na conta UTMA é uma possibilidade.
É, na minha opinião, a natureza imprevisível e imprevisível da vida que faz de uma conta UTMA uma má escolha para a maioria dos pais e/ou avós. Embora um pai e/ou avô possa sempre encorajar uma criança ou neto a não aceitar o dinheiro aos vinte e um anos de idade (21) e a transferir os fundos para uma conta fiduciária em benefício da criança, este nem sempre é um plano de apoio disponível, especialmente quando a criança de vinte e um anos não deseja transferir os activos para um fideicomisso. O fideicomisso seria em benefício da criança com os seus pais como fideicomissários e permitiria que o fideicomisso terminasse com uma idade acordada, diferente dos vinte e um anos. Este fundo fiduciário permitiria que os fundos continuassem disponíveis em benefício da criança, mas elimina o elevado risco de irresponsabilidade financeira se os fundos ficassem apenas em nome da criança. Embora tenha visto várias crianças com grandes contas UTMA concordarem em transferir os seus fundos para um fundo fiduciário, quer uma criança ou um neto concordem ou não, é um risco significativo colocado por uma conta UTMA. A tentação pode ser demasiado grande para algumas crianças.
Uma opção muito mais prudente que eliminará a incerteza quanto ao quão responsável será uma criança de vinte e um anos de idade é criar um fundo para os seus filhos menores e/ou netos que detém o dinheiro que de outra forma se daria a uma conta UTMA. O fideicomisso poderia ter tantos beneficiários como o criador/beneficiário deseja e poderia ter disposições quanto à utilização do fideicomisso principal e/ou rendimentos em benefício da criança e/ou neto que seja formado de acordo com os desejos do cedente/criador do fideicomisso. Mais importante ainda, o Trust pode continuar até a criança e/ou neto atingir uma determinada idade ou pela vida da criança e/ou neto.
p>O Trust pode também prever que se a criança/ neto for uma pessoa com necessidades especiais e/ou com deficiência de desenvolvimento ou física, que a sua parte do director do Trust e os seus rendimentos sejam mantidos num Trust para necessidades especiais ou necessidades suplementares em seu benefício. Isto permitiria que a criança e/ou neto com necessidades especiais recebesse quaisquer prestações federais e/ou estatais a que tivesse direito (isto é, Medicaid, Rendimento Suplementar da Segurança Social) sem que o principal do fideicomisso e/ou rendimentos afectassem a sua elegibilidade para as prestações acima mencionadas.p>Uma vantagem adicional do fideicomisso são as prestações de protecção do credor para o beneficiário do fideicomisso durante o período de existência do mesmo, porque o beneficiário não tem acesso e/ou controlo sobre os bens do fideicomisso. O fideicomisso também impedirá o beneficiário com problemas financeiros e/ou uma questão de abuso de substâncias de esbanjar o dinheiro destinado à sua educação e futuro. Além disso, o beneficiário que possa ter problemas conjugais e/ou divórcio também será protegido pelo uso de um fideicomisso.
Os doadores/criadores do fideicomisso ainda podem tirar partido da “exclusão pessoal” para fins de imposto sobre doações, dando $14.000 ou menos por ano para cada beneficiário (um marido e uma esposa podem dar até $28.000 por ano, por beneficiário) sem ter quaisquer consequências fiscais sobre doações e sem utilizar qualquer parte do seu património vitalício e crédito de imposto sobre doações de $5.490.000 por pessoa. Se o trust utilizado for Irrevogável, o rendimento do trust e/ou dividendos serão tributados ao beneficiário do trust cuja taxa de imposto sobre o rendimento deve ser inferior à do Outorgante/Criador do Trust.
Em conclusão, a utilização de um Trust em benefício de um filho ou neto, embora mais dispendiosa do que a abertura de uma conta UTMA, tem vantagens e protecções significativas que não estão disponíveis quando se utiliza uma conta UTMA. Na minha opinião, a resposta à pergunta “à UTMA ou não à UTMA?” não é UTMA.