Par : Anthony J. Enea, Esq.
Dès la naissance d’un enfant, de nombreux parents et grands-parents entament le processus de planification de l’éducation et des autres besoins de cet enfant. Qu’il s’agisse de l’anniversaire de l’enfant, de son baptême, de sa bar/bat mitzvah, de sa communion ou de sa confirmation, ces événements offrent l’occasion de faire un cadeau à l’enfant mineur. Cependant, la question qui se pose inévitablement est de savoir s’il faut utiliser un compte de dépôt pour détenir les sommes données à l’enfant mineur.
Avant le 1er janvier 1997, les parents et grands-parents de New York pouvaient utiliser un compte régi par la loi uniforme sur les dons aux mineurs (« UGMA »). Un compte UGMA était un compte de dépôt sur lequel un parent ou un grand-parent pouvait faire un don irrévocable au profit d’un enfant mineur (âgé de moins de 18 ans).
Le 1er janvier 1997, l’UGMA a été abrogé à New York par la promulgation de la loi uniforme sur les transferts aux mineurs (« UTMA »). UTMA a également permis à tout parent ou grand-parent d’établir des comptes de garde pour un enfant mineur (A New York, l’âge de la majorité pour tous les comptes UTMA est de vingt et un (21) ans, à moins que, le donateur / cédant ne stipule spécifiquement l’âge de dix-huit (18) ans comme âge de la majorité). Outre les parents et les grands-parents, tout autre adulte peut également effectuer le transfert à un enfant mineur et tout adulte ou banque/société fiduciaire peut agir en tant que dépositaire du compte.
Le titre du compte en substance doit indiquer « John Smith (nom du dépositaire) en tant que dépositaire pour David Smith (le mineur) en vertu de la loi uniforme de New York sur les transferts aux mineurs. » La nomination peut désigner une ou plusieurs personnes comme dépositaires suppléants dans le cas où le premier dépositaire nommé décède ou est incapable de servir.
Une fois qu’un don est fait sur un compte UTMA, le compte est irrévocable. Les fonds déposés sur le compte ne peuvent pas être rendus au donateur/transfert qui a transféré les sommes ou les actifs (actions, obligations, etc…). Toutefois, le dépositaire peut utiliser les fonds du compte à l’usage et au profit du mineur pour tout montant qu’il juge utile sans ordonnance du tribunal et sans tenir compte de l’obligation ou de la capacité du dépositaire personnellement ou de toute autre personne à subvenir aux besoins du mineur, et sans tenir compte des biens et des revenus du mineur. Pendant la durée d’existence du compte de dépôt, le dépositaire doit collecter, détenir, gérer, investir et réinvestir les biens déposés conformément à la norme de diligence qui serait observée par une personne prudente traitant les biens d’autrui. Le dépositaire doit à tout moment garder les biens de garde séparés et distincts de tous les autres biens.
L’utilisation d’un compte de garde a également pour conséquence que l’impôt sur le revenu sur tout intérêt et dividende est imposé à l’enfant qui, dans la plupart des cas, se trouve dans une tranche d’imposition inférieure à celle du parent et/ou du grand-parent dépositaire.
L’enfant mineur n’a aucun accès ou contrôle sur les biens/monnaie du compte de garde jusqu’à ce qu’il atteigne l’âge de vingt et un (21) ans. Une fois que le mineur atteint l’âge de 21 ans, les fonds/monuments du compte de dépôt doivent être remis à l’enfant. C’est l’enfant mineur qui atteint l’âge de vingt et un (21) ans qui a donné lieu à l’expression « UTMA Regret ». Malheureusement, trop souvent, un nombre important de jeunes de vingt-et-un (21) ans n’ont pas la maturité ou le sens financier pour prendre le contrôle et gérer une somme d’argent importante. En outre, de nombreux problèmes peuvent survenir au cours de la vie d’un enfant et ne pas être prévus au moment où les fonds sont versés sur un compte UTMA. Par exemple, on peut diagnostiquer chez l’enfant un trouble du développement et/ou de l’apprentissage, ou bien l’enfant peut avoir des problèmes avec la justice et/ou développer une dépendance à la drogue et/ou à l’alcool. Si ces types de circonstances se produisent, les fonds donnés au mineur seront toujours disponibles à l’âge de 21 ans, et peuvent entraver l’aide de l’État ou l’aide fédérale qui serait autrement disponible pour une personne handicapée ou, malheureusement, permettront aux fonds disponibles de favoriser une dépendance à la drogue ou à l’alcool. Même si l’enfant ne souffre pas d’une grave déficience intellectuelle et/ou d’une dépendance, le simple fait qu’il puisse être financièrement irresponsable et dilapider l’argent et les actifs du compte UTMA est une possibilité.
C’est, à mon avis, la nature imprévue et imprévisible de la vie qui fait du compte UTMA un mauvais choix pour la plupart des parents et des grands-parents. Bien qu’un parent et/ou un grand-parent puisse toujours encourager son enfant ou son petit-enfant à ne pas prendre l’argent à l’âge de vingt-et-un (21) ans et à transférer plutôt les fonds sur un compte fiduciaire au profit de l’enfant, ce n’est pas toujours un plan de secours disponible, en particulier lorsque la personne de vingt-et-un ans ne souhaite pas transférer les actifs sur un trust. La fiducie serait établie au profit de l’enfant et ses parents en seraient les fiduciaires ; elle prendrait fin à un âge convenu, autre que vingt et un ans. Cette fiducie permet aux fonds de continuer à être disponibles au profit de l’enfant, mais élimine le risque accru d’irresponsabilité financière si les fonds restaient au seul nom de l’enfant. Bien que j’aie vu plusieurs enfants ayant des comptes UTMA importants accepter de transférer leurs fonds dans une fiducie, le fait qu’un enfant ou un petit-enfant accepte ou non est un risque important posé par un compte UTMA. La tentation peut être trop grande pour certains enfants.
Une option beaucoup plus prudente qui éliminera l’incertitude quant au degré de responsabilité d’un jeune de vingt et un ans consiste à créer un trust pour ses enfants et/ou petits-enfants mineurs qui détient les sommes que l’on donnerait autrement à un compte UTMA. Le trust peut avoir autant de bénéficiaires que le créateur/concédant le souhaite et peut contenir des dispositions relatives à l’utilisation du capital et/ou des revenus du trust au profit de l’enfant et/ou du petit-enfant, conformément aux souhaits du concédant/créateur du trust. Plus important encore, le Trust peut se poursuivre jusqu’à ce que l’enfant et/ou le petit-enfant atteigne un âge déterminé ou pour la vie de l’enfant et/ou du petit-enfant.
Le Trust peut également prévoir que si l’enfant/petit-enfant est une personne ayant des besoins spéciaux et/ou un handicap de développement ou physique, que sa part du capital et du revenu du Trust soit détenue dans un Trust pour les besoins spéciaux ou les besoins supplémentaires à son profit. Cela permettrait à l’enfant et/ou au petit-enfant ayant des besoins spéciaux de recevoir toutes les prestations fédérales et/ou étatiques auxquelles il a droit (c’est-à-dire Medicaid, le revenu supplémentaire de sécurité sociale) sans que le principal et/ou le revenu du trust n’affecte son éligibilité aux prestations susmentionnées.
Un avantage supplémentaire du trust est la protection contre les créanciers pour le bénéficiaire du trust pendant la période d’existence du trust, car le bénéficiaire n’a pas accès et/ou contrôle sur les actifs du trust. Le trust empêchera également le bénéficiaire ayant des problèmes financiers et/ou un problème de toxicomanie de dilapider les sommes destinées à son éducation et à son avenir. En outre, le bénéficiaire qui peut connaître des problèmes conjugaux et/ou un divorce sera également protégé par l’utilisation d’un trust.
Les concédants/créateurs du trust peuvent encore profiter de l' »exclusion personnelle » aux fins de l’impôt sur les dons en donnant 14 000 $ ou moins par an pour chaque bénéficiaire (un mari et une femme peuvent donner jusqu’à 28 000 $ par an, par bénéficiaire) sans avoir de conséquences sur l’impôt sur les dons et sans utiliser une partie de leur crédit d’impôt à vie sur les successions et les dons de 5 490 000 $ par personne. Si le trust utilisé est Irrévocable, le revenu et/ou les dividendes du trust seront imposés au bénéficiaire du trust dont le taux d’imposition sur le revenu devrait être inférieur à celui du concédant/créateur du trust.
En conclusion, l’utilisation d’un Trust au profit d’un enfant ou d’un petit-enfant bien que plus coûteux que l’ouverture d’un compte UTMA, présente des avantages et des protections significatifs qui ne sont pas disponibles lorsqu’on utilise un compte UTMA. A mon avis, la réponse à la question » to UTMA or not to UTMA ? » est de ne pas UTMA.